■本报记者 聂国春
“７月２０日，美国国际贸易委员会（ＩＴＣ）将确定这次对中国制造的打火机‘３３７调查’的完成日期。”浙江省温州市恒星烟具有限公司（下称恒星烟具）总经理助理吴新近日告诉记者。
恒星烟具是美国此次“３３７调查”确定的应诉方之一，同时遭遇这一调查的还有另外三家中国企业。调查内容涉及这些厂商生产的打火机的外形是否涉嫌抄袭芝宝。如果调查属实，美国海关将可能永久性禁止中国类似形状的打火机进入美国市场，而此类打火机占到中国出口美国打火机总量的９５％。
●“外形商标”阻击中国企业
本次“３３７调查”缘起５月１６日，知名打火机公司——美国芝宝制造有限公司Ｚｉｐｐｏ，下称芝宝公司和芝宝商标公司Ｚｉｐｐｍａｒｋ提交的起诉申请——要求对包括恒星公司在内的４家中国打火机厂商进行知识产权侵害调查，并请求ＩＴＣ发布永久性普遍排除禁令，即永远将被认定的所有侵权产品挡在美国海关之外。
ＩＴＣ官方网站６月１６日的消息显示，该项调查基于芝宝公司和芝宝商标公司的投诉，称恒星公司、温州泰利尔烟具有限公司、台州荣时打火机公司和香港东方国际贸易有限公司等企业生产、出口美国销售的部分打火机，未经其许可或授权，假冒其注册商标，要求ＩＴＣ启动“３３７调查”，并发布一个永久性普遍排除令，禁止一切被认定侵权的打火机进口美国。
Ｚｉｐｐｏ此次突然发难，依据的是其经过注册的外形商标，这是对中国打火机企业软肋的一次猛击。
芝宝公司方面称，Ｚｉｐｐｏ打火机外形商标描述为：“稍呈圆形边和角、顶部稍带弧度呈弯曲形状”——这一描述基本包含了中国所有中高档打火机的主流外形。芝宝公司向ＩＴＣ提起调查的４家中国打火机出口公司，在外形上正是设计了相似的图形，从而被芝宝起诉为“未经许可或授权，侵犯其第２６０６２４１号美国注册商标”。
记者获得的资料显示：芝宝公司从１９９４年９月６日开始申请注册这枚商标，其间几次被推翻驳回。２０００年，其美国本土同行、另一家著名的打火机公司朗森Ｒｏｎｓｏｎ亦曾对此提起商标异议，２００２年世界知识产权组织启用新的商标注册法规，允许注册所谓“三维标志”，芝宝公司乘此机会获准通过注册。
当时朗森公司向美国专利商标局提出异议的主要理由是，芝宝公司打火机设计图形的保护特征具备很强的功能性特征，即“这些特征，主要是由实用角度的考虑所确定”，“打火机的圆形边和角部的弧度设计均是为了使用方便和携带时不磨损衣物”，美国现行商标法中已有“不能将带有功能性特征的外观申请为商标”的明确规定。
圆形边角、顶部带弧度就是仿冒Ｚｉｐｐｏ打火机？一位温州打火机制造商对此忿忿不平：“中国所有中高档打火机的主流外形都是这样设计的，芝宝公司的这一设计并不具备独创性，没有理由被批准注册为商标。”
●“霸道商标”
“芝宝公司的‘外形商标’明显违反了美国商标法中‘不能将带有功能性特征的外观申请为商标’的明确规定，简直是一个霸道商标。”吴新有些愤愤不平。
他接着分析说，什么叫做功能性特征呢？打个比方，轿车设计前后对称的四个轮子是行驶平稳的需要，所以无论什么牌子的轿车都必须设计成四个轮子的形状。假如这也可以申请商标的话，福特或者奔驰当年为什么不去申请呢？与芝宝公司类似的这种商标在我国肯定申请不下来。
中北商标专利律师事务所毕德启律师介绍说，美国商品的外形、声音、颜色、味觉均可申请注册商标。在中国目前的商标法中，与之最为接近的是立体商标，即将与某种产品相关的文字、图形、字母、数字、颜色以及与其包装的形状或者与表示服务特征的形状综合在一起，注册成一个商标。
据悉，世界上最早对立体商标进行保护的是法国，目前对立体商标给予注册保护的国家和地区已有８０多个，但注册立体商标都遵循着一定的原则，比如，立体商标不得违反公共秩序和善良风俗，不能在商品或服务的质量、产地等方面对消费者造成误导，不得与在先权利相冲突，商品自身性质产生的外形不能注册，商品功能（包括技术功能和美学功能）所决定的外形不能注册等。去年１２月我国制定、公布的《商标审查及审理标准》就明确规定：“为实现商品固有的功能和用途所必需采用的或者通常采用的形状，为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质价值的形状”，不能注册为立体商标。
●出口企业应重视在国外注册商标
让中国众多企业头痛的“３３７条款”依据的是美国１９３０年《关税法》第３３７节，此条款规定对不公平竞争尤其是侵犯专利、商标等知识产权的进口产品发起调查，以维护其自身的权益。据我国商务部发言人崇泉介绍，“３３７调查”申请门槛低、程序复杂、制裁措施严厉、应诉费用高昂。截至今年６月，ＩＴＣ已经对我国发起“３３７调查”５２起。
恒星烟具的代理律师王加斌说，根据惯例，ＩＴＣ正式立案后，将向我国驻美国大使馆和涉案企业发出起诉状和禁止函，如果中方在２０天内不予应诉答辩，就会很快招致诉讼；此后还将有６－９个月的取证过程，召开听证、证据开示、内部审查，初审、复审，到１２－１５个月后最终裁决，后６０天内总统审查。“整个过程是漫长的，但我们一定会应诉，即使是一家企业也要奉陪到底。”恒星烟具董事长陈建华表示。
北京蓝鹏律师事务所知识产权部主任张志峰认为，芝宝公司的“外形商标”在整个打火机行业普遍使用，在该类商品中缺乏显著性，其特征展示的是打火机“防止磨损衣物”的功能，具有一定的功能性，国内企业可以以此提出异议，申请撤销这一外形商标。
张志峰同时指出，要避免这样的诉讼，我国企业在出口时一定要尽到审查责任，全面审查自己的产品是否可能会侵犯出口目标国企业的知识产权。
国家工商总局商标局异议裁定处的一位官员强调说，要防止遭遇侵权诉讼，除了对知识产权进行全面审慎的审查，到出口目标国进行商标或者专利注册是个很好的办法，出口企业更应该重视这一点。
(编辑:)
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